Дополнительные разъяснения по ограничению платежей лицам «недружественных» юрисдикций (пункты 3, 4)

В продолжение предыдущей публикации, посвящённой Обзору Верховного Суда Российской Федерации по вопросам применения контрсанкций, обращаем внимание на дополнительные уточнения по выплатам займов и распределению прибыли, которые могут затронуть многих иностранных кредиторов.

Все ограниченные платежи (например, выплаты по кредитам и дивидендам бенефициарам в «недружественных» странах), единовременно превышающие порог в 10 миллионов рублей, должны осуществляться через специальные счета типа “С” и типа “О”.

Искусственное дробление платежей в обход этого порога считается нарушением закона, и такие транзакции могут быть признаны недействительными. Этот риск распространяется не только на новые транзакции, структурированные в обход специальных экономических мер, но и на те, которые были заключены ранее.

Верховный суд ссылается на пример, в котором резиденты в результате цепочки последовательных действий ответчиков разделили общую сумму платежа, значительно превышающую 10 млн руб., на несколько более мелких платежей нескольких резидентов, чтобы обойти Указ Президента РФ № 95 от 5 марта 2022 года (регулирующий платежи по кредитам и финансовым инструментам), и пришёл к выводу что такие действия являются незаконными. Та же самая аргументация потенциально может быть применима ко всем ограничительным мерам, а не только к тем, которые установлены Указом № 95. В частности, это может касаться распределения прибыли иностранным кредиторам из «недружественных» стран (в настоящее время это регулируется Указом Президента № 254 от 4 мая 2022 года). Это означает, что любая попытка разделить средства, распределяемые российской компанией участнику или акционеру, на суммы, не превышающие порогового значения, может быть расценена российским судом как нарушение ограничительных мер в обход закона и признана ничтожной.

С практической точки зрения, существует риск того, что российские банки будут применять ещё более консервативный подход при обработке платежей получателям в «недружественных» странах. Кроме того, появляется риск применения более агрессивного подхода регулирующих органов к уже завершённым транзакциям.

Принимая во внимание эти риски, компаниям следует рассмотреть возможность отсрочки соответствующих платежей до тех пор, пока не будет внесена дополнительная ясность в нормативно-правовую базу. Мы также рекомендуем проанализировать затронутые транзакции, оценить возможность получения официальных разъяснений и подготовить документацию, подтверждающую законность предыдущих платежей.