Валютное регулирование: законодатель взял курс на либерализацию

Официальная позиция

Незадолго до принятия Федерального закона № 265-ФЗ ФНС России выпустила письмо о возможности получения филиалами российских компаний со счетами в зарубежных банках выручки на эти счета³.

В нем содержится вывод, что такая возможность законодательством не предусмотрена. В письме дана ссылка на то, что согласно гражданскому законодательству филиал является подразделением ЮЛ и, следовательно, не обладает какой-либо специальной правоспособностью. В связи с этим в письме сделан вывод: режим использования резидентами счетов в банках за пределами территории России в равной степени распространяется и на российские ЮЛ, и на их иностранные филиалы.

При этом ведомство сослалось на судебную практику по данному вопросу: в похожей ситуации уже была российская компания, получавшая выручку от продажи товара на счета украинского филиала в украинском банке. Организация прошла все судебные инстанции, включая Верховный суд РФ (далее — ВС РФ) и Конституционный суд РФ (далее — КС РФ).

ВС РФ указал, что решения нижестоящих судов были приняты в полном соответствии c нормами материального права⁴. Решением арбитражного суда, оставленным без изменения арбитражными судами апелляционной и кассационной инстанций, компании было отказано в удовлетворении заявления о признании незаконным постановления налогового органа о привлечении к административной ответственности на основании ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ с назначением штрафа в размере более 50 млн руб. Как указали суды, ЮЛ не представило доказательств, подтверждающих отсутствие у него реальной возможности соблюсти требования законодательства, касающихся обязательств по зачислению российским резидентом валютной выручки от нерезидентов на счет в уполномоченном банке. В передаче кассационной жалобы компании для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ было отказано.

Позже КС РФ отказал организации в рассмотрении ее жалобы на нарушение конституционных прав и свобод ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ, предусматривающей ответственность за осуществление валютных операций с нарушением российского валютного законодательства, и положениями ч. 4 и 5 ст. 12 и ч. 2 ст. 14 Федерального закона № 173-ФЗ, обязывающими иностранные филиалы российских ЮЛ зачислять выручку от внешнеторговых сделок на счета исключительно в российских банках⁵.

Компания указала в жалобе, что оспариваемые нормы Федерального закона № 173-ФЗ необоснованно возлагают на зарубежное представительство обязанность осуществлять валютные операции только с использованием счета в уполномоченном российском банке без учета специфики его деятельности, а также устанавливают административную ответственность за несоблюдение данных требований, в связи с чем противоречат преамбуле, а также ст. 1, 4, 8, 19, 34, 35, 45, 54 и 55 Конституции РФ.

Однако КС РФ указал, что данное регулирование, учитывая его публично-правовой характер, направлено на обеспечение реализации единой государственной валютной политики, устойчивости национальной валюты и стабильности внутреннего валютного рынка России, а следовательно, оспариваемые заявителем нормы сами по себе не могут расцениваться как нарушающие его конституционные права.

Устанавливая такие специальные правила и ответственность за их неисполнение, положения Федерального закона № 173-ФЗ и ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ во взаимосвязи с положениями ст. 1.5 «Презумпция невиновности» и ч. 2 ст. 2.1 «Административное правонарушение» КоАП не предусматривают административную ответственность за нарушение правил валютного регулирования при отсутствии вины ЮЛ — она применяется лишь при условии наличия возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, если лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению⁶. Таким образом, оспариваемая заявителем норма КоАП РФ, по мнению КС РФ, сама по себе также не влечет нарушения его конституционных прав.

Первый пример и позиция государственных органов показывают актуальность реформы в сфере валютного законодательства из-за его излишне репрессивного характера. Смогут ли помочь в данной ситуации принятые изменения?

Частичная отмена требования о репатриации

Напомним, что требование о репатриации предусматривает:

• получение валютной выручки на счета в уполномоченных банках,
• обязательный возврат авансов, если контрагент не выполнил свое обязательство по поставке,
• возврат выданных нерезиденту займов.

Новые правила, хоть и называют либерализацией, в действительности отменяют, и то частично, лишь первое требование, а обязанность по возврату выданных авансов и займов сохраняется.

Так, отменяется обязанность по получению на счета в уполномоченных банках выручки по несырьевым товарам, а также работам и услугам при одновременном выполнении следующих условий:

• обязательства по контракту должны быть выражены в рублях;
• контрактом должно быть предусмотрено обязательство по оплате цены в рублях.

В отношении внешнеторговой реализации сырьевых товаров предусмотрен следующий график отмены требования о получении выручки на счета в уполномоченных банках:

• с 1 января 2020 г. отмена требования о репатриации будет действовать в отношении не более 10% суммы контракта;
• с 1 января 2021 г. — в отношении не более 30% суммы контракта;
• с 1 января 2022 г. — в отношении не более 50% суммы контракта;
• с 1 января 2023 г. — в отношении не более 70% суммы контракта;
• с 1 января 2024 г. — в отношении всей суммы контракта.

Условия отмены те же: обязательство должно быть выражено в рублях и оплачиваться в рублях.

Во всех остальных случаях требование о репатриации действует в полном объеме. То есть если обязательство или выражено в иностранной валюте, хоть и оплачивается в рублях, или оплачивается в иностранной валюте, организация по-прежнему обязана своевременно зачислить выручку на счета российских уполномоченных банков.

Следовательно, в первом примере, можно прийти к выводу, что данное изменение будет применимо только в том случае, если клиенты организации, имеющей филиал за рубежом, будут оплачивать услуги филиала в рублях и обязательства будут выражены в рублях.

Поможет ли данное изменение, будет ли оно применимо на практике? Однозначный ответ дать затруднительно. Можно предположить, что данное изменение на практике будет мало востребовано. Обязанность формулировать обязательство и оплачивать его в рублях делает иностранный филиал российского ЮЛ менее конкурентоспособным по сравнению с местными компаниям, так как для оплаты его услуг клиентам нужно сначала приобрести российские рубли, а только затем оплатить. Впрочем, если речь идет о рынке стран СНГ, которые имеют более тесные связи с Россией, возможно, новшество найдет свое применение, чего нельзя сказать о дальнем зарубежье.

Недостаточность этой меры понимают и во власти, видимо, именно поэтому на недавно прошедшем Московском финансовом форуме принимались решения о дальнейшей либерализации валютного регулирования.

Дальнейшие шаги, как следует из информации, размещенной на сайте Минфина РФ, будут идти в следующих направлениях:

• Рассмотрение возможности снижения размера штрафов по административной ответственности за несоблюдение требования о репатриации. Напомним, что сейчас этот штраф составляет от 75% до 100% от валютной операции.
• Рассмотрение возможности отмены ст. 193 и ст. 193.1 УК РФ, предусматривающих уголовное наказание за невыполнение требования о репатриации и за совершение валютных операций с использованием подложных документов.
• ФНС России уточнит перечень стран, которые являются членами ФАТФ. Напомним, что соответствующая информация подлежит размещению на официальном сайте ведомства, но пока не размещена.
• Рассмотрение вопроса о полной отмене требования о репатриации, то есть предусмотреть возможность его отмены не только в отношении рублевых контрактов, как это установлено новым законом, но и распространить его отмену на валютные контракты⁷.

Новые разрешенные операции для ЮЛ

С вступлением в силу Федерального закона № 265-ФЗ для ЮЛ расширяется перечень разрешенных валютных операций. Одна из них напрямую связана с отменой требования о репатриации.

На счета резидентов, открытые в банках, расположенных за пределами территории России, могут быть зачислены денежные средства в рублях по внешнеторговым договорам контрактам, заключенным резидентами с нерезидентами, в отношении которых требования о получении выручки на счета в уполномоченных банках были отменены⁸. Дополнительно в перечень разрешенных операций добавили операцию по зачислению денежных средств от реализации драгоценных металлов, учитываемых на счетах российских резидентов в зарубежных банках.

Кроме того, к числу разрешенных стали относиться операции с наличными денежными средствами или иностранной валютой, которые осуществляют российские образовательные учреждения во исполнение договоров об оказании образовательных услуг, заключенных с ФЛ, резидентами и нерезидентами, пребывающими более 183 дней в году не в России. Дополнительно следует обратить внимание на то, что действие данной нормы имеет обратную силу и распространяется на отношения, возникшие с 01.08.2016.

Новые разрешенные операции для ФЛ

Перечень новых разрешенных операций для ФЛ, резидентов, значительно расширен. Теперь к ним также относятся:

• валютные операции между ФЛ, резидентами, находящимися за рубежом более 183 дней в календарном году;
• получение денежных средств со счетов резидентов в российских банках в счет оплаты товаров, выполненных работ или оказанных услуг, передаваемой информации или результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них ФЛ, российскими резидентами, зарегистрированными в качестве предпринимателей без образования ЮЛ, в случае если они находятся за границей более 183 дней;
• зачисления при возврате ФЛ, резиденту, денежных средств, ранее переданных в доверительное управление нерезиденту;
• любые зачисления от нерезидентов на счета ФЛ, резидентов, в банках за пределами России, если одновременно:

1. счет открыт в банках государств-участников ОЭСР или ФАТФ;
2. такие государства осуществляют обмен информацией в соответствии с Многосторонним соглашением компетентных органов об автоматическом обмене финансовой информацией от 29.10.2014 (англ. «Multilateral Competent Authority Agreement») или иным международным договором России (перечень таких государств будет размещен на сайте ФНС России, на данный момент находится в стадии разработки).

Отмена требования о предоставлении отчетов о движении денежных средств по зарубежным счетам для ФЛ

Ранее отчет о движении денежных средств по счету за рубежом должны были представлять все ФЛ, российские валютные резиденты. Недавно от этой обязанности были освобождены ФЛ, проводившие более 183 дней в году не в России.

Теперь требование о предоставлении отчета не распространяется на ФЛ, счет которых открыт банке или иной организации финансового рынка государств-участников ОЭСР или ФАТФ, одновременно участвующих в международном обмене информацией, если выполняется хотя бы одно из условий:

• общая сумма денежных средств, зачисленных на счет, либо списанных со счета за отчетный год, не превышает 600 000 руб. или сумму в иностранной валюте, эквивалентную 600 000 руб.;
• остаток денежных средств на счете по состоянию на конец отчетного года не превышает 600 000 руб. или сумму в иностранной валюте, эквивалентную 600 000 руб., если в течение отчетного года зачисление денежных средств на него не осуществлялось.

Однако следует иметь в виду, что Федеральный закон № 265-ФЗ с одной стороны сокращает количество случаев, когда ФЛ обязаны представлять отчет о движении денежных средств, а с другой стороны, наоборот, расширяет перечень таких ситуаций. Если ранее ФЛ обязаны были представлять отчеты только в отношении счетов в банках, то теперь это требование распространяется на счета, открытые в иных организациях финансового рынка. Под такими организациями следует понимать организации, в соответствии с личным законом которых они имеют право оказывать услуги, связанные с привлечением от резидентов и размещением денежных средств или иных финансовых активов для хранения, управления, инвестирования и (или) осуществления иных сделок в интересах резидента либо прямо или косвенно за счет резидента⁸. Представляется, что речь идет о брокерах, доверительных управляющих, пенсионных фондах и иных подобных организациях.

При этом резиденты будут обязаны сообщать в налоговые органы не только об открытии счетов в банках, но и об открытии счетов в таких организациях финансового рынка⁹.

***

В целом, несмотря на некоторую половинчатость новых норм, новый закон можно оценивать как важный этап реформирования валютного законодательства. Изменения позволят осуществлять взаимозачет и заключать соглашения о новации по валютным операциям. Следующим шагом в этом направлении могут быть полная отмена требования о получении выручки на счета в уполномоченных банках, в том числе и в иностранной валюте. Кроме того, стоит отметить, что новый закон никак не затрагивает требование о репатриации в отношении заемного финансирования, а, следовательно, ограничения в данной области сохраняются.

Сноски:

1.      Федеральный закон от 02.08.2019 № 265-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "О валютном регулировании и валютном контроле" в части либерализации ограничений на совершение валютных операций резидентами с использованием счетов (вкладов), открытых в банках, расположенных за пределами территории российской федерации, и репатриации денежных средств».

2.     Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле».

3.     Письмо ФНС России от 31.07.2019 № БА-4-17/15134@.

4.    Определение ВС РФ от 28.11.2018 № 308-АД18-19090 по делу № А53-5243/2018.

5.     Определение КС РФ от 26.03.2019 № 828-О.

6.    Определение КС РФ от 19.05.2009 № 572-О-О.

7.     Новость на сайте www.minfin.ru от 19.09.2019.

8.    Ст. 12 федерального закона № 173-ФЗ.

9.    Согласно изменениям в той же ст. 12 Закона № 173-ФЗ.