Рекомендации к содержанию внешнеторгового контракта

Применимое право

Естественным желанием иностранного контрагента является применение к заключаемому договору норм национального права. Следует учитывать, что подчинение договора иностранному праву не может исключить все проблемы с его последующим исполнением. Кроме того, такой выбор не всегда может положительно сказаться на исполнимости договора, так как условия, противоречащие публичному порядку Российской Федерации, не могут быть защищены в суде и принудительно исполнены. Как и в других странах, в России существует целый ряд вопросов, которые подлежат исключительному регулированию российским правом, в частности, вопросы защиты прав потребителей, налогообложения и валютного контроля. Поэтому рекомендуется проверять договоры, подчиненные иностранному праву, на предмет отсутствия противоречий с императивными нормами российского законодательства.

Выбор суда

По общему правилу стороны внешнеторгового контракта могут самостоятельно выбрать компетентный суд для рассмотрения споров. Выбор суда ограничен лишь в некоторых случаях (например, споры о правах на объекты недвижимости, находящиеся в России, может рассматривать только российский суд).

Следует учесть, что в России могут быть исполнены решения судов тех государств, с которыми имеются соглашения о взаимном признании и приведении в исполнение судебных решений. Такие договоренности сейчас существуют, в частности, с Италией, Испанией, Прибалтийскими государствами, некоторыми странами Центральной и Восточной Европы. В противном случае судебный акт может оказаться бесполезным.

Распространенный способ избежать подобных рисков – заключение арбитражного соглашения, подчиняющего все споры компетенции российского или иностранного международного арбитража. Помимо конфиденциальности несомненным плюсом международных арбитражей является исполнимость их решений в более чем 140 странах мира, включая Россию. Решения иностранных международных арбитражей для целей их исполнения в России подлежат признанию российским государственным судом, а решения российских международных арбитражей исполняются непосредственно после их вынесения.

Ответственность сторон

Как правило, основания и пределы ответственности за ненадлежащее исполнение договорных обязательств устанавливаются самими сторонами в контракте, но необходимо помнить о некоторых ограничениях «свободы воли» сторон. Так, российское право не допускает ограничения ответственности при наличии умысла нарушителя. Ответственность продавца (изготовителя) за вред, причиненный некачественным продуктом в течение установленного срока службы, наступает вне зависимости от вины продавца или наличия прямых договорных отношений. Единственным основанием освобождения от ответственности является доказанный факт ненадлежащего использования продукта.

Форс-мажор

В частности, ввиду действующих экономических санкций особо актуальны положения договора, регулирующие вопросы форс-мажора. По общему правилу, сторона не несет ответственности за неисполнение обязательств, если докажет, что исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Во избежание спорных ситуаций в договоре рекомендуется описывать конкретные ситуации, относящиеся к понятию форс-мажор, а также последствия их наступления и возможность упрощенного расторжения договора.

Кроме того, в текущей ситуации распространение коронавирусной инфекции (COVID-19) как таковое не может не учитываться сторонами при заключении договора, поэтому в договоре желательно указать конкретные обстоятельства, обусловленные COVID-19 и признаваемые сторонами форс-мажором с учетом специфики исполнения договора (локдауны, приостановление работы государственных органов и т.п.).

Исполнение договора и обеспечения

Помимо подписанного договора важными являются документы, подтверждающие исполнение обязательств – акты приема-передачи товара, товарные накладные. При рассмотрении спора российским судом представление документальных доказательств имеет решающее значение для исхода дела, поэтому необходимо предусмотреть в договоре порядок их оформления и контролировать их своевременное получение.

Также необходимо подумать об эффективном способе обеспечения исполнения контрагентом обязательств. К наиболее часто используемым способам обеспечения по российскому праву относятся: залог/ипотека, поручительство и независимая гарантия.

Санкции

Санкции, вводимые США и ЕС, не являются частью правовой системы России, и российские суды не признают обязательность их исполнения российскими лицами. Как следствие, если в отношении поставляемой продукции установлен запрет на ее продажу определенным лицам, его соблюдение российским покупателем (запрет на перепродажу определенным заказчикам) может быть обеспечено только договорными механизмами.

Следует также учитывать, что в настоящее время российским законодательством установлены определенные препятствия для рассмотрения иностранными судами и арбитражами споров, основанием для которых являются санкции в отношении российских граждан и юридических лиц, что также требует детальной оценки рисков в каждом конкретном случае.