Россия | Обзор рекомендаций по установлению умысла, направленного на неуплату налога

Мы рады поделиться с Вами обзором Методических рекомендаций по установлению обстоятельств, свидетельствующих об умысле налогоплательщика, направленном на неуплату налогов (сборов), направленных Письмом ФНС России от 13.07.2017 г. № ЕД-4-2/13650@ (далее – «Методические Рекомендации»).

Основная информация о документе

Методические рекомендации подготовлены совместно Следственным комитетом РФ и ФНС России и предназначены для территориальных налоговых и следственных органов.

В документе на конкретных примерах рассматриваются признаки и рекомендуются алгоритмы и способы установления и доказывания налоговыми и следственными органами наличия умысла при неуплате или неполной уплате налога.

Умышленная неуплата (неполная уплата) налога, в соответствии с действующим налоговым законодательством, влечет применение двойного (40%, вместо 20%) штрафа в отношении налогоплательщика, а также уголовной ответственности в отношении виновных должностных лиц.

Наша оценка документа

Налоговым органам рекомендуется проведение детальной и тщательной работы по выявлению и доказыванию умысла в действиях должностных лиц налогоплательщика. Данная рекомендация в некоторой степени обеспечивает защиту налогоплательщиков от произвольного применения повышенного штрафа, а также напоминает налоговым органам об обязанности доказывать наличие вины, а не только события правонарушения, для применения налоговой ответственности.

Вероятно, теперь налоговые органы будут более активно применять повышенные (40%) штрафы за умышленную неуплату (неполную уплату) налога. Доказывание налоговыми органами умышленной неуплаты (неполной уплаты) налога повышает вероятность привлечения виновных должностных лиц к уголовной ответственности.

Методические рекомендации подкрепляют существующие тенденции к интеграции государственных органов при противодействии уклонению от налогообложения и повышению интенсивности межведомственного обмена информацией.

Что признается умышленной неуплатой

Согласно п. 2 ст. 110 НК РФ налоговое правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо осознавало противоправный характер своих действий (бездействия), желало либо сознательно допускало наступление вредных последствий таких действий (бездействия).

Примером умышленности налогового правонарушения, согласно Методическим Рекомендациям, является совокупность действий налогоплательщика, направленных на построение искаженных, искусственных договорных отношений, имитация реальной экономической деятельности подставных лиц (фирмы-однодневки).

В Методических Рекомендациях также приводятся следующие конкретные примеры схем, применяемых недобросовестными налогоплательщиками для уклонения от уплаты налога:

  • применение фиктивных сделок, в том числе с фирмами-однодневками или аффилированными организациями, с целью увеличения стоимости приобретенного товара (работ, услуг) – завышения расходной части либо с целью занижения доходной части, а именно продажа товара по заниженной стоимости (экономически необоснованные сделки);
  • дробление бизнеса с целью необоснованного применения специальных налоговых режимов с более выгодным налогообложением (УСН, ЕНВД);
  • необоснованное применение налоговых льгот, льготных налоговых ставок (искусственное аккумулирование прибыли в ОЭЗ, привлечение в качестве подрядчика общественной организации инвалидов);
  • заключение договоров комиссии, лизинга, реализации долей в уставном капитале, прикрывающих куплю-продажу имущества, с целью извлечения налоговой выгоды.
Что не признается умышленной неуплатой

Непреднамеренная арифметическая (техническая) ошибка при исчислении налога, по мнению авторов Методических Рекомендаций, не имеет признака виновности. Согласно подп. 2 п. 1 ст. 109 НК РФ при отсутствии вины налогоплательщик не может быть привлечен к налоговой ответственности.

Неуплата (неполная уплата) налога вследствие низкой квалификации либо временной нетрудоспособности бухгалтера должна, исходя из Методических Рекомендаций, признаваться правонарушением, совершенным по неосторожности.

Как должен доказываться умысел

Согласно п. 4 ст. 110 НК РФ вина организации в совершении налогового правонарушения определяется в зависимости от вины ее должностных лиц либо ее представителей, действия (бездействие) которых обусловили совершение данного налогового правонарушения.

В связи с этим обязательному исследованию, согласно Методическим Рекомендациям, подлежит вопрос о конкретных должностных лицах организации, в результате действий которых совершено налоговое правонарушение. К таким должностным лицам относятся руководитель, главный бухгалтер, бухгалтер (при отсутствии главного бухгалтера), в обязанности которых входит подписание отчетной документации, представляемой в налоговые органы, обеспечение полной и своевременной уплаты налогов и сборов, а равно и иные специально уполномоченные на совершение таких действий лица.

Умысел может быть установлен на основании:

  • внешнего источника (в соответствии с приговором суда);
  • собранных доказательств;
  • сведений, описывающих какие именно действия (бездействие) должностных лиц организации либо ее представителей обусловили совершение налогового правонарушения;
  • сопоставления противоречащих друг другу (конкурирующих) показаний различных лиц и повторных опросов с учетом уже полученной информации.

К прямым доказательствам относятся показания свидетелей, наличие изъятых документов, раскрывающих фактические намерения лица и их реализацию (записи, документы и (или) файлы «черной бухгалтерии»), видео- и аудиозаписи, результаты прослушивания телефонных и иных переговоров.

Налоговым органам рекомендовано проведение следующих мероприятий:

  • опрос должностных лиц налогоплательщика и контрагентов и их сотрудников, в том числе бывших;
  • истребование и анализ документов, в т.ч. необязательных для ведения (переписка, заявки, протоколы совещаний, складские книги, журналы въезда и выезда, журналы выдачи пропусков и др.);
  • анализ сведений в информационных ресурсах ЕГРЮЛ, ЕГРН, Налоговая отчетность, Банковские счета, а также в ЕГРП, ГИБДД, Ростехнадзор, ГИМС, Роспатент, Росфинмониторинг, ЦБ РФ для установления единых лиц, адресов, интернет-сайтов, сотрудников, имущества;
  • истребование сведений об IP-адресах по месту выхода в сеть для направления налоговой отчетности и распоряжения расчетным счетом по системе удаленного электронного доступа;
  • осмотр помещений с привлечением специалистов в области IT-технологий;
  • анализ сопутствующих договоров (аренда склада, перевозка грузов и др.), допрос водителей, перевозчиков товара, арендодателя, расчет объема и массы товара и сопоставление объемов с объемами грузовых автомобилей и объемами склада;
  • установление реального производителя товара или поставщика товара;
  • проверка наличия и уровня квалификации специалистов подрядчика при оказании консультационных, маркетинговых и иных подобных услуг;

Методические рекомендации содержат перечень вопросов, подлежащих обязательному выяснению у руководителя и сотрудников по выбору контрагентов, процедуре подписания договоров, учету товарно-материальных ценностей.

Существует вероятность, что налоговые органы будут более активно применять повышенные (40%) штрафы за умышленную неуплату (неполную уплату) налога с учетом рекомендаций, приведенных в документе. Доказывание налоговыми органами умышленной неуплаты (неполной уплаты) налога повышает вероятность привлечения виновных должностных лиц к уголовной ответственности.
Мы будем рады ответить на волнующие Вас вопросы в связи с выходом Методических Рекомендаций, а также обновить Ваши внутренние политики работы с налоговыми органами.
Кроме того, мы готовы предложить небольшой индивидуальный тренинг для руководителей и ответственных сотрудников по подготовке к мероприятиям налогового контроля.

Свяжитесь с нашими экспертами в Москве и Санкт-Петербурге:

Alex Stolarsky
Director for Legal, Compliance and Tax
+7 / 495 / 956 55 57
Sergey Leoshko
Head of Tax Department
+7 / 495 / 956 55 57
Andreas Bitzi
Director-Partner, Swiss Desk, St. Petersburg
+7 (812) 458 58 00
Olga Lux
Tax Expert
+7 / 812 / 458 58 00
X
X
X